打好合同官司的23个关键点（2015最新总结）

2015-12-18 姚增坤律师 律政新生活

        万事都一样，重视还不一定能做好呢，不重视就会一定做不好。“态度决定一切，细节决定成败”。公司自己办案具体怎么重视呢，应该是各村有各村的高招吧。有的公司出现纠纷，证据准备不充分，情报工作也没有，诉讼策略不研究就匆匆起诉，结果肯定不会理想。还有的公司让人家告啦，要马上开庭啦还到处相面挑律师，或者打电话让律师去面试。你想啊，拿自己当回事的律师谁愿意面试啊！姚律师是60后不会写简历，更不懂面试！律师是靠时间挣钱的，就北京这交通，出去一趟就得半天或者大半天。去律所享受免费咨询只能在中国才有这福气，美国律师一开口就计时间。总想着让律师上门免费咨询还想打好官司不容易。

一般的合同纠纷没有约定管辖的，就是被告住所地和合同履行的法院管。专属管辖和级别管辖不能选择。被告住所地还容易确定，合同履行地就没有那么容易确定啦，尤其是跨地区或跨省的纠纷。被告提出管辖权异议，一般改变管辖的可能性也不大，但确能起到“持久战”的作用，或者为自己赢得充分的应对时间，被告经常是准备不足就被诉。做为被告打得天昏地暗才好呢，反正你跟我要钱。最好的办法，在合同中约定好管辖法院，不过这不是咱今天的主要话题。提出管辖权异议要在答辩期内提出，具体的答辩期有多长，要看法院通知，通常是在接到起诉状后15日。

当出现纠纷后，通常先协商解决，如果分歧太大又不能放弃利益，判定对方很可能会起诉时，先于对方起诉好。这样容易确定有利的管辖法院，因为都有管辖权的法院分别立案的时，应当有先立案的法院管辖。当然如果合同约定有管辖法院或者不可选择时，谁先起诉就不是非常重要啦，当了被告还可以提起反诉。具体问题分析，法规娴熟了方案自然就多啦。姚律师理解打官司和打仗一样，只不过打官司用的是法律武器而已。谁武器玩得精巧，谁的战略高明战术精，胜算就大。法律武器都是一样的，决定胜负就只取决于人的因素啦。老蒋是不太会打仗的，有个电视剧《血战长空》说，上海8.13“淞沪会战”还是老蒋主动开火的呢。原因很多，如果日军沿着忽必烈的路线进攻，就没有西南的大后方，战争就没有纵深，坚持不住后果不堪想象。万事的道理还不都是一样。

         请求有几项，具体是什么，是多少，要写全、写准，别颠三倒四改来改去。姚律师常举去商场买东西的例子，假设需要买3样东西，去一趟商场只买了2样，那你就必须至少再去一次。但也有可能你急用可商场关门啦，甚至脱销。打官司可不是这么的简单，有的人坐诉讼时效的末班车，如果是同一法律关系的只能在法定时间内增加诉讼请求或者另行起诉，非同一法律关系的必须另行起诉就很可能就过了诉讼时效。如果立案后再颠三倒四的变更请求首先是自己没有效率，对方通常再要答辩期拖延诉讼，要让法官小瞧啦开局就不利。本来打官司就是持久战，自己再耽误就会更漫长，不着边际的诉讼请求不需要提，也不要参水分还多花诉讼费。

        一个官司会牵扯到很多法规，首先要熟练掌握最有关系的，比如《民事诉讼法》，552条《民诉法解释》，《合同法》，审理某类合同的司法解释，这4件是合同诉讼的必备武器，前2件是所有民事案件必备的武器。如果是买卖股权或者买卖车辆或者买卖专利技术……那就得涉及到更多法律。有的老板知道一些合同法就认为自己的官司一定是什么结果，那可不一定！再过100年也不可能。美国法律算健全吧，司法还可以吧，能用计算机判案吗？输入案情一敲回车就出判决可能吗？即便是有理有据，还得努力把道理讲清楚，把证据充分收集且恰当的运用，这是个复杂的过程。姚律师也“会打“台球，但和丁俊晖的“会打”一样吗？要是那么容易，法学院都该解散啦！如果需要律师帮忙就要找到自己信任的律师，如何找律师以后还可以专门说。

不管你多有理，法官也不是神仙更不在交易现场，法官只看证据，再会说再有理没有证据，或者证据准备不充分或不恰当甚至起反作用，基本就是败仗无疑！姚律师有幸和顶级法院学大教授对庭，法官问教授，带证据了吗？教授把一大骡子材料递给法官，法官无奈的地直摇头。没有顺序没有目录让法官怎么看啊？我就想这个大教授知道还有《民事诉讼法》吗？教一门法律可以吃一辈子，打官司要用一大片法律，甚至其他专业的知识也越多越好。把证据的关键点用笔画出来，让法官一眼就能过看到。那位说了，姚律这都是雕虫小技，对！这也小那也小，古今中外的夸夸其谈，就是不会办事，这难道不是我们的教育现状吗？开庭前要把可能出现的情况尽量预想到，最好自己内部模拟一下。空军第一试飞员叫李东华，因脖子长1mm没有入选杨利伟那一拨航天员，人家东华是老大，可谓功勋卓著，但把每次任务都看成第一次，基础训练和小鲜肉一样，不像有的大明星上春晚不参加彩排。不管你经验多丰富都要认真准备。姚律师的毛病就是开庭前睡不好，出法庭后才一身轻松。有的朋友思维还停留在20年前，喜欢谈论像演戏一样的法庭辩论，举证质证这个最较劲环节过去，庭审基本就结束啦。再翻来覆去的重复，谁爱听啊！还有人念洋洋洒洒的几千上万字的代理词，法官一定会说“别念啦，庭后提交吧”。人家法官忙的连吃饭的空都没有，经常晚上写判决书，哪有时间看你的长篇大论！文书一般不要超过3页，必须在10分钟内让人家看清楚你的意思。天天就干这一套活，谁不烦啊？

           如果你太殷勤点头哈腰的，法官可能认为你理亏。但也要明白，法官在开庭前通常是不了解案情的，之前的联系你的都是书记员。法官坐在庭上才看案卷，通过短短的1-3小时庭审要吃透案情确实不容易，再高明的法官也不容易把事实搞透彻，所以开庭时怎么用最简短的语言说清最关键的话才叫本事，还得看着书记员的手，让其都原原本本的记上。开庭记录双方一签字就是证据啦，再说通常还有录音录像呢。对于法官的失误不要在庭上指出处，庭后或者电话告知法官有不同看法就OK啦。当着那么多人，指出法官毛病是愚蠢的，人家需要尊重和权威。让法官反感后果也许很严重！经常听说有的法官把律师赶出法庭，这得是什么样的法官啊！如何对待不像样的法官可用专题来讲。

要把事实陈述清楚，证据准备充分恰当，法律依据找准确，文书按照法院的习惯写。有精明的律师连字体字号都和法院的一样，习惯法官之习惯，让其舒舒服服地办案。法官自然就会放心大胆地跟着你走，认为不会掉到沟里去。有的案子虽小但非常复杂，你要让法官去找根据还挺麻烦。判决书通常都是：“原告诉称……，被告辩称……，本院查明……，本院认为……，判决如下……”这么个路子，要让法官看到你的文书轻松愉快地就把能判决书写出来。如果主动给法官电子版的人家绝对也不会拒绝。用最小的U盘，也别指望人家还，书记员都会说你不错。让你当法官天天就是干这重复的工作，也愿意抄合意的文书省点事，能粘贴就更好啦。有一些小官司，谁输谁赢本来都差不多，要是完全一面有理一般也打不起来。有的问题法律就赋予了法官自由裁量的权利。一审的结果十有八九二审都会维持。

人越来越老，但手越来越巧，一会就2000多字啦，就算第一集啦。只为说明意思，主要照顾非法律人士，有人说律师爱用“古文”，咱就尽量多用“白话文”。法学教材貌似干货，姚律师基本不看，也感觉费神。企业家都忙赚钱的大事，也不可能改行研究法律，对不对啊！

       有的教授号称文书专家，其实根本就没有打过官司，甚至还出书把证监会的《公司章程指引》《招股说明书范本》……也列入书中。在网上都能找到的东西，你还贴在书中卖钱实在不合适。一粘一贴谁不会啊，还用教授吗！走题了，得罪人啦！起诉状是最基础的一个文书，要我看也没有止境。

       当事人要列对，一个字都不能错。是单位的要和公章或执照一致，是个人要和身份证一致。拿合同案件来讲，要告和你签合同的另一方或者还有担保人，需要有第三人参加也要列对。这个问题出错通常在签订合同时就埋下了隐患，对方是独立的法人单位，还是分公司，还是项目部或者班组，还是个人没有搞清楚就签合同的都有，打官司都弄不清跟谁打。还有的合同写的是单位，但没有盖章，只有经理或业务员签字，有的经手人都离职好几年啦。签合同的问题今后可用专题讲。要写清楚当事人的地址，一是让法院能准确的送达，二也是确定地域管辖的依据。写信息的目的是保证让法院找到人，有的人写一堆年龄、民族、文化、学历……这些不重要的信息，一看就是中毒不轻刚毕业的学生，这些玩意根本不重要。民族和计划生育有关系，和合同纠纷有什么关系，学历和有没有理有什么关系！电话非常重要，尽量写上手机，知道的都写上，法院可没有时间和耐心老打电话。说不定将来电子办公还用邮件呢。这都取决于社会的发展进程。

       案由要根据《民事案由规定》写，不能按自己的认为写，要是遇到其中没有的合同种类，写大类“合同纠纷”就可以啦，根据立案窗口的意见也可在前面填空。案由是法院分配任务用的，也是统计和查询用的。

       诉讼请求要全写准，第一集就说过啦。

       事实理由写什么，写多少？用最简单的语言叙述案件起因就行了，理由写不太重要的一点就够。起诉状是“挂号”用的，立案庭不管“看病”的事。写多了后果或许还很严重，一是过早地暴露原告的导弹基地，告诉被告要充分的准备反击。二是说出去的话收不回来，自己在文书中陈述过的事情就是证据，对方是不需要反驳的。如果可以有几个法院管辖的案子，可以在起诉状中特意说明为什么来此法院。凡事都有度，并不是越多越好，要我说越少越好，能立案就行呗！有什么道理和证据开庭才是发挥的场合。还没等比赛开始就练完了啊，那叫傻帽。

       立案时要求交基本证据，挑一个不痛不痒的就行。有的法院开庭前专门还有个交换证据的环节，也有的法院稀里糊涂的开庭时拿来就行。没有交换证据环节的对开庭要求就更高了，要提交对自己最有利的证据，并且在很短的时间内挑出对方证据的毛病。根据庭审情况“随机应变”，因为有的证据或许有反作用，不要一下子都交上去。法官通常最后还会问：“还有证据吗？”。这不好举例，只能根据前线的实际战况而定。

        姚律师认为如果案情非常明确可以答辩，否则就不要答辩。因为法律没有规定必须答辩，不答辩也不影响庭审，开庭时再答辩不是更好吗？一是提前答辩法官也不一定看，关键也是过早地暴露了被告的导弹基地，给原告充分的反击准备。

之所以官司能打起来，通常道理并不完全在一面。比如，买卖合同中卖方质量如果有瑕疵，买方可能就少给货款，或者卖方交付不及时，买方就迟付货款等等。被告就同一合同纠纷提出反诉，供法院全面了解案情，同时自己的利益一并提出，在同一法官手里解决，高效有利（如果你认为这个法官不行则另说）。否则，另行起诉多跑很多趟不说，还得重新给法院讲故事。就像看病，住院了就全面体检，彻底修理一遍。身体各个部位是一体的，我们对医院有意见，有时也是因为不懂这个道理，当然过度医疗是非常普遍的。身体棒的浑身都舒服，有病的绝对不是一处有毛病，身体是一个系统各个器官或组织都是联系的啊！反诉按照最新的规定在一审法庭辩论终结前提出，过了这个村就没有那个店啦，和独立起诉需要的材料完全一样，但肯定会省也不少事。违约金过高可以不提反诉，答辩时说即可，反诉虽行但麻烦还得花钱。

        篇幅通常不宜长，说清楚观点即可，最好把对应的证据和法律依据准确的指出来，法律依据说明名称和条数就行啦，不必全抄。不常用的你列出来法官会节省查找的时间。常用的你要列出来人家也许会认为你班门弄斧，篇幅还容易过长。干净、利索、看着舒服就行了，没有必要发挥文学水平。重点之处要加重或用大号字等办法突出。目的就是让法官用最短时间看明白你想让看的。文书属于应用文，要直来直去，简明扼要，不能搞文学创作。就像写论文，要围绕论点准备最有利的论据素材，素材充分的要选择使用，不要堆积。话多有失，没有必要多写。有的话当时有把握没有坏处，也许随着案件的深入发展，就起到了相反的作用。千万别陈述无关紧要的事实，因为自己的文书就是证据，说出去的话无法收回。字体字号也要注意，有的人自己都架着眼镜，还用5号字，1倍行距，文书看着像一片蚂蚁，也不知书都读到哪儿去啦！

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